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      發布人:陳似韻 編輯:陳似韻 來源:本站     發布時間: 2017-08-14    瀏覽人數:    評論:

      商標轉讓需關注的四個問題

      徐寧

      隨著商標注冊申請量的逐年大幅遞增,寓意好且創意無限的商標已變為越來越稀缺的資源,商標因近似被駁回的現象越來越多,購買商標就成為掃清注冊障礙,獲得商標專用權的一種有效方法,因此,筆者就商標轉讓實踐中需要關注的一些問題進行探討。

      之所以購買商標,多為兩種情形,一種是擬申請商標被在先的商標所阻擋,另一種是為了節約各種成本直接購買心儀的注冊商標直接使用。第一種情形最為常見,一般是因為擬申請商標與在先商標的近似程度非常高,即使提交駁回復審通過的幾率也很小,那么當務之急就是通過購買在先商標掃清障礙,但需要注意的是,如果擬購買的商標是申請人或注冊人企業名稱全稱或是與企業名稱存在密切對應關系的商標,在轉讓中很有可能會被商標局認定為容易導致混淆而不予核準轉讓,因此購買此類商標需要慎重考慮交易風險。下文將簡要介紹下商標轉讓實踐中需要關注的問題:

      一、商標交易前的盡職調查

      1、對商標檔案的調查

      知己知彼百戰不殆,商標自申請至注冊,順利也需要12-18個月的時間,有些商標會遭遇比較多的磨難,因此在購買商標時需要對擬購買商標的狀態有一個全面的了解。

      最普遍的做法是通過商標局網站的公開查詢系統查詢該商標完整的申請注冊流程,一般包括申請日、注冊日、專用權到期日,是否已續展,是否存在駁回、異議、轉讓、許可、質押、無效宣告、撤銷三年不使用等情形。如果是申請中的商標,需要重點查詢目前的狀態,是否已進入實質審查階段,是否已被駁回,是否已提交駁回復審申請,是否進入了異議程序等等。如果是注冊商標,需要重點查詢注冊是否存在許可、質押、無效宣告、撤銷三年不使用等情形。如果是經歷磨難較多的商標,流程的顯示會很復雜,需要按照時間點梳理清楚,必要時需要查詢該商標的各種公告信息,以便確認該商標究竟經歷過什么,現在的狀態如何。

      另外,無論擬購買商標的狀態是申請中或是注冊中,均需要重點查詢該商標目前的權利人,如果商標處于轉讓過程中則需要確認受讓主體,鎖定商標的實際所有人。因商標局的公開信息存在一定的滯后性,查詢到的上述信息僅能作為參考,不可完全依賴。實踐中,權利主體的規模越大購買的難度就越大,如果權利人實力雄厚,筆者的觀點是先聯系其商標代理機構,看是否存在交易的可能。

      2、對商標可能存在風險的判斷

      通過商標狀態的查詢,對擬購買商標有了一定的了解,接著就需要判斷擬購買商標是否可最終獲得注冊;若是已注冊商標,對其權利穩定性進行初步判斷,筆者認為需要綜合考慮以下幾點:

      第一,商標本身是否違反《商標法》第10條禁用條款,是否違反第11、12條關于顯著性、功能性的禁注條款,是否違反第44條第1款欺騙或者其他不正當手段條款,如違反了上述條款,申請中的商標很可能無法通過審查,已初審公告或獲得注冊的商標也存在被隨時提出異議或無效的風險。

      第二,商標本身是否違反《商標法》第13、15、16、30-32條關于馳名商標、代理人代表人或其他關系人搶注、地理標志、在先申請或注冊、在先權益及惡意搶注的規定,如違反了上述條款,申請中的商標很可能無法通過審查,已初審公告或獲得注冊的商標也在一定時間段內存在被提出異議或無效的風險,如果惡意侵犯馳名商標權益則不受五年之限。

      第三,已注冊商標在實際使用中是否存在《商標法》第49條規定的情形(自行改變注冊事項、成為通用名稱、三年未使用),如果存在上述情形注冊商標可能被撤銷,所以需要在后續的商標使用情況調查中對這些情形予以重點關注。

      綜合評估上述風險,購買申請中商標的風險是最大的,一般不建議投入過多的精力和資金用于商標的購買;如果擬購買已注冊商標,一般需要多注意該商標被提出撤銷三年不使用的風險,以及商標的顯著性是否存在退化等情形。

      3、對商標實際使用情況的調查

      除了對商標檔案進行調查,對商標權利穩定性進行評估,在對商標進行購買談判前,還需要開展商標的實際使用情況調查工作,調查內容主要聚焦于商標是否已實際使用,如已使用,商標的使用主體是誰,商標的實際使用情況如何(主要調查商標使用時間、范圍、方式等),以此初步判斷商標的價值、評估談判的難度。還要根據商標實際使用情況,考察商標是否存在可能被撤銷的情形、有無侵權的風險,有無后續被維權的可能。在這一步驟中,最重要的一環就是要找到真正的權利人。

      二、交易前的談判

      之所以強調要找到真正的權利人,是因為實踐中談判往往是與權利人的代理人或是實際控制人談,那么需要謹慎確認其是否有權代替權利人行使權利,最后是否可以簽署真實的商標轉讓合同及轉讓申請書,以促成轉讓的順利完成。

      另外,談判中購買者的身份將直接影響商標交易對方的出價,如果由律所等法律服務機構談判,出售者很容易根據律所的規模推斷出購買者的經濟實力,所以現實中往往是以小公司的名義直接進行談判,以便降低交易成本。這一環節中的變數最大,需要時刻關注談判對方的動向。

      三、簽署商標轉讓合同

      一旦談判成功,就需要簽署商標轉讓合同,盡管目前向商標局提交轉讓申請已無需提交轉讓合同,但是簽署約定完備的轉讓合同會為受讓人提供有力的保障,因此需要格外重視。

      首先,需要在合同中列明商標名稱、商標號、商品類別,清晰約定轉讓價款、各個節點的付款時間及比例,建議約定在商標局轉讓核準后再支付比例盡量高的尾款,降低受讓人的交易風險。

      其次,轉讓人需承諾其為商標的合法所有人,有權轉讓該商標,如因此導致轉讓不被核準,其應全額退款并承擔比較重的違約責任,如此約定是為了避免因商標查詢系統更新不及時導致受讓人與非商標所有人簽署合同并支付價款的情形,總之盡最大可能避免受讓人支付對價卻無法獲得商標轉讓核準。

      轉讓人還需承諾其在轉讓申請書上加蓋的公章與此前在注冊申請書上加蓋的公章完全一致,提供的營業執照一致,如不一致需要如實向受讓人說明并提供相應的證明,如因此導致轉讓不被核準將承擔較重的違約責任。此外,轉讓人需在合同中承諾商標不存在權利瑕疵,最好能對可能影響商標權利的各種情形做出具體的約定,如無使用被提撤銷三年不使用、后續被維權是否承擔相應的責任,如因商標先天不足、演變、在先權利等導致商標最終無法獲權或無效是否承擔相應責任等。

      最后,將提供注冊證、變更、續展證明及商標使用證據等作為受讓人付款的先決條件或是轉讓方重要的義務,如期無法提供需承擔違約責任等。

      四、提供商標轉讓所需材料

      商標轉讓合同簽署后,最后一步就是轉讓人與受讓人共同簽署商標轉讓申請書、各自提供營業執照、轉讓人提供自愿轉讓公證書,雙方提交商標轉讓申請了。

      以上是筆者在商標轉讓實踐中的一些總結,每筆交易的情況不盡相同,如果擬購買的商標十分重要,交易標的較高,建議全面開展上述工作,盡最大可能規避可預見的風險。

      作者單位:中國中信集團有限公司

       

         
       
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